2021年证券从业《金融市场基础知识+证券市场基本法律法规》考试题库-金融市场基础知识-第三节　市场风险管理-

财会经济-证券从业资格

5-试述行政责任的免除。

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我个人认为这个应该是：在特定情况下，虽然行为人的行为符合行政违法的构成要件，并且在事实上对一定的社会关系造成侵害，但是，因该行为的实施是为了保护更大的合法权益，因而排除其违法性，免除对行政责任的追究。排除行政违法性的行为主要有以下几种：
（1）正当防卫
正当防卫，是为了保护公共利益.本人或者他人的人身及其他权利免受正在进行的侵害，而对侵害人实施侵害，以迫使其放弃侵害行为的行为。这种行为在客观上是针对现实的侵害行为进行有效的制止，其结果一般是使侵害人的人身权.财产权受到损害；在行为人的主观上，则是为了保护侵害行为所指向的客体不受侵害。
正因为正当防卫是以侵害的方法制止不法侵害的行为，所以其实施必须是针对违法侵害行为，并且是针对正在进行的侵害行为，必须是针对违法行为的实施人作出的未超过必要限度的侵害行为。如果超出了必要限度，就是防卫过度；有失公正，因此，防卫人的行为同样构成行政违法，防卫人应承担行政责任。
（2）紧急避险
紧急避险，是行为人为保护公共利益.本人或者他人的人身及财产等权利免受正在发生的危险，不得已而采取的侵害法律保护的其他公共利益或者他人权益的行为。客观上，行为人损害了一定的合法权益，但保护了更大的合法权益；在主观上，行为人是在衡量权益轻重后，不得已而作出的选择。
因此，紧急避险的成立必须具备以下要件：①为了使合法权益免受正在发生的危险；②情况紧急，没有其他途径可供选择；③损害的合法权益不得超过保护的合法权益(此例原则)。
（3）利害关系人同意的行为
在一定条件下，行为实施人经有利害关系的人同意取得了原属于该利害关系人的权益，该行为的行政违法性便被排除。这种排除行政违法性的行为的成立必须符合以下要件：①行为实施人必须获得法定授权；②有关权益是受害人能够自由支配的；③利害关系人有自由支配有关权益的能力；④有关权益的得失不应追求任何危害社会的目的。如，某组织获得自愿捐款的行为。
（4）执行有益于社会的职业行为
因执行某项有益于社会的职业行为，需对某些合法权益实施必要的损害，这种损害只要不超出职业要求韵范围；就不构成行政违法。如。救护人员因抢救病人而不按交通规则行车的行为。排除这种行为的行政违法性的条件是：①行为是基于执行符合社会需要的职业要求，该职业的存在得到了法律的保护，而不是危害社会的职业；②执行职业行为应承担谨慎从业的义务，即不能使其损害权益明显大于保护权益(比例原则)。滥用职业特权，不能免除行为的行政违法性。
（5）在法定范圃内行使权力(利)的行为
行为人行使其享有的法定职权，有时虽对一定主体的权益造成一定的损害，但此损害是法律所允许的，不构成行政违法。如医疗机构发现患甲类传染病时对病人.病原携带者予以隔离治疗；公安干警对违反《治安管理处罚法》的行为人予以行政拘留；公民扭送现行犯罪分子到司法机关的行为等，均属于在法定范围内使权力(利)的行为。当然，该行为以存在法定权力或者权利为前提。超越法定权限.违反法定形式，同样将构成行政违法，行为人应承担行政责任。★

解析：在特定情况下，虽然行为人的行为符合行政违法的构成要件，并且在事实上对一定的社会关系造成侵害，但是，因该行为的实施是为了保护更大的合法权益，因而排除其违法性，免除对行政责任的追究。排除行政违法性的行为主要有以下几种：
（1）正当防卫
正当防卫，是为了保护公共利益.本人或者他人的人身及其他权利免受正在进行的侵害，而对侵害人实施侵害，以迫使其放弃侵害行为的行为。这种行为在客观上是针对现实的侵害行为进行有效的制止，其结果一般是使侵害人的人身权.财产权受到损害；在行为人的主观上，则是为了保护侵害行为所指向的客体不受侵害。
正因为正当防卫是以侵害的方法制止不法侵害的行为，所以其实施必须是针对违法侵害行为，并且是针对正在进行的侵害行为，必须是针对违法行为的实施人作出的未超过必要限度的侵害行为。如果超出了必要限度，就是防卫过度；有失公正，因此，防卫人的行为同样构成行政违法，防卫人应承担行政责任。
（2）紧急避险
紧急避险，是行为人为保护公共利益.本人或者他人的人身及财产等权利免受正在发生的危险，不得已而采取的侵害法律保护的其他公共利益或者他人权益的行为。客观上，行为人损害了一定的合法权益，但保护了更大的合法权益；在主观上，行为人是在衡量权益轻重后，不得已而作出的选择。
因此，紧急避险的成立必须具备以下要件：①为了使合法权益免受正在发生的危险；②情况紧急，没有其他途径可供选择；③损害的合法权益不得超过保护的合法权益(此例原则)。
（3）利害关系人同意的行为
在一定条件下，行为实施人经有利害关系的人同意取得了原属于该利害关系人的权益，该行为的行政违法性便被排除。这种排除行政违法性的行为的成立必须符合以下要件：①行为实施人必须获得法定授权；②有关权益是受害人能够自由支配的；③利害关系人有自由支配有关权益的能力；④有关权益的得失不应追求任何危害社会的目的。如，某组织获得自愿捐款的行为。
（4）执行有益于社会的职业行为
因执行某项有益于社会的职业行为，需对某些合法权益实施必要的损害，这种损害只要不超出职业要求韵范围；就不构成行政违法。如。救护人员因抢救病人而不按交通规则行车的行为。排除这种行为的行政违法性的条件是：①行为是基于执行符合社会需要的职业要求，该职业的存在得到了法律的保护，而不是危害社会的职业；②执行职业行为应承担谨慎从业的义务，即不能使其损害权益明显大于保护权益(比例原则)。滥用职业特权，不能免除行为的行政违法性。
（5）在法定范圃内行使权力(利)的行为
行为人行使其享有的法定职权，有时虽对一定主体的权益造成一定的损害，但此损害是法律所允许的，不构成行政违法。如医疗机构发现患甲类传染病时对病人.病原携带者予以隔离治疗；公安干警对违反《治安管理处罚法》的行为人予以行政拘留；公民扭送现行犯罪分子到司法机关的行为等，均属于在法定范围内使权力(利)的行为。当然，该行为以存在法定权力或者权利为前提。超越法定权限.违反法定形式，同样将构成行政违法，行为人应承担行政责任。